開設賭場罪最輕判多久？張智勇律師辯護開設賭場獲利千萬成功輕判

作者：張智勇，重慶智豪律師事務所主任、全國優秀律師，擅長經濟犯罪、職務犯罪、涉黑涉惡、毒品、新型網路犯罪等

“

陳華金

（化名）註冊為

XX

賭博網站的會員進行賭博，後其申請成為該賭博網站的代理

，

陳華金

共發展賭客

4

00

多人，收取返傭

1

0

0

0

多萬。

”

起訴意見書上的這一排字不禁令我這位從事刑辯的資深律師犯了難。

“這個金額就算砍掉一半，也還是屬於開設賭場的情節嚴重的情形，刑期也還是妥妥的五年以上吶！”

想當初

陳華金

被關進看守所，家裡的頂樑柱一倒，他的妻子肖婷（化名）一時間就慌了神，隨便找了一個律師瞭解情況，但並不順暢，該律師介入後當事人還在不斷出現筆錄口供越來越不利的局面，肖婷心裡更是焦急

，

託朋友四處打聽專業的刑辯律師，終於，一個做民事的律師朋友給她說了實話：

“

不少

律師都是萬金油，

比如

他擅長打離婚

官司

，刑事

案件

雖然做了幾單，但不專業，作為朋友，我給你推薦重慶的一家專打刑事案件的智豪律師事務所

”，自然而然，在同行律師的推薦

下

，肖婷慕名連夜從成都驅車來到了我的辦公室。

隨著肖婷一同前來的還有她與

陳華金

的兒子

——小小陳。小小陳天性怕生，一直躲在他媽媽身後，兩隻手緊緊攥著媽媽的裙子，時不時地探出來，側著頭瞪大眼睛望向我。為了能與我安心交流，肖婷熟練地把她的手機解鎖，點開一個遊戲，遞給小小陳。

由於肖婷瞭解的案情十分有限，我便結合自己的辦案經驗，給她詳細預設可能出現的多種情況以及多種辯護方案，我並沒有指責前律師的失誤

，

因為我堅信

：

做律師必須先做人，一個不斷在背後說其他同行律師壞話的人，不是一個人品良好的人，更不是一個好律師

，

我認為

，

接手的律師應該從專業和證據出發

，

提出辯護和切入點的多種方案，方案越多，說明律師越專業，說明律師越有經驗，當事人就越有選擇餘地

，

律師就是應該靠專業取勝。肖婷一邊聽我敘說，一邊時不時地淺淺點頭。期間溝通得很愉快，肖婷很快就確定了委託

。

“兒子你很懂事，媽媽帶著你跑東

跑

西，直到現在你飯都沒吃，肯定餓壞了吧。

”肖婷邊撫摸著小小陳的頭，邊略帶笑意

地

說，完全沒有在兒子面前展露出一絲怯懦與慌張。小小陳望著媽媽，懂事地咬著牙微微點頭。

這一幕深深印在了我的腦海裡。

雖然我辦案二十多年，窺見過太多人世間的薄情寡義、人情冷暖。但是，這些社會的陰暗面永遠不會沖刷掉我對親情、對愛情的信念。因為在關鍵時刻，不管前方有多少暗礁險灘，都是親人愛人不計成本、不量得失地給予襄助，施予援手。

在我眼中，不論是作為一個妻子，還是作為一個母親，肖婷在歷經家庭的重大變故時，都展現出十足的韌性、堅強，令人無比動容。

但那幾行冰冷冷的字

（

發展賭客

400

多人

，

收取返傭

1000

多萬

），

徑直地打碎了我對這個案件

所有

的美好期望

。

“

這個案子似乎走進了死衚衕

，

沒有突破口

。。。

”

我去看守所會見

陳華金

時

，

他談起自己手握飛來橫財時

，

不禁露出略微驕傲的微笑

。

這三年來

，陳華金

的網路賭場代理那是做

得

有聲有色

。

用他自己

的

話說

，

“

家裡換起了賓士

，

買了兩套房子

，

生活質量直線

提升

，

雖然知道有一天可能會東窗事發

，

但誰會傻著有錢不賺呢

，

未來的事情不用想多了

，

盡情享受當下嘛

。

”

會見完畢後，我又回到辦公室繼續埋頭開展起了閱卷工作。這一段簡短的訊問筆錄引起了我的注意。

“代理做了多長時間？”

“斷斷續續三年吧。”

“多久到多久？”

“嗯

。。。

好像是

2016

年到

2

020

年

9

月

”

我雙掌猛的一合攏，在安靜的辦公室發出清脆的響聲。我下意識反應

。

“從舊兼從輕原則！”不錯，

2021

年

3

月

1

日起施行的《刑法修正案（十一）》對刑法條文進行了修改

。

根據法律規定

，

從舊兼從輕原則對修訂後的開設賭場罪的適用

是這樣的

：

刑法修正案（十一

）

修改開設賭場罪的法定刑，情節嚴重的最低刑罰從

3

年提高至

5

年。

依照現行《刑法》

第

303

條第

2

款的規定，開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金。但本次《刑法修正案（十一）》將該款修訂為

“

開設賭場的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制

，

並處罰金

；

情節嚴重的

，

處五年以上十年以下有期徒刑

，

並處罰金。

”

修改了開設賭場罪的量刑設定，加大了對本罪的處罰力度。

我國《刑法》

第

12

條對刑法的溯及力問題作了規定，確定了從

舊

兼從輕的適用原則，即原則上不溯及既往，從有利於被告人的角度出發，若當時的法律認為是犯罪或刑罰較重，新的法律不認為是犯罪或刑罰較輕的，適用新的法律，如果當時的法律、司法解釋認為是犯罪，修訂刑法也認為是犯罪的，按從舊兼從輕的原則依法追究刑事責任，

顯然

《

修正案

十一）》加重了對本罪的處罰，因而，

本案

應當適用行為時的刑法規定

在

3

年到

10

年期間量刑

。

“還不夠，還不夠。”我喃喃自語

道

。雖然案件至此有一些進展，但說實話，不算什麼決定性的辯護觀點。有用，但效果有限。

遠在天邊

，

近在眼前

。

很多機會並不是不存在

。

而是以一種巧妙的方式隱藏起來了

。

如果你沒有降服它的能力

，

就很可能讓它在你的眼皮底下悄然溜走

。

這是一種可惜

。

我一直信奉

，

每個人的能力是有邊界的

，

個人的能力即便再強

，

在某一領域總會有著或多或少的盲區

。

而應運而生的解決方法也非常簡單

—

依靠團隊的力量

，

所謂

“集中力量辦大事”

。

我們智豪

2010

年創立

“集體討論案件制度”的初衷

，

本意是一來起到監督年輕律師的辦案質量

，

二是幫扶青年律師快速成長

。

沒想到

，

幾次案例討論會開展下來

，

我自己都從中獲益匪淺

，

很多案件的辦案思路都得到了無限延伸

，

我親自代理的一個省部級領導的貪腐案件的辯護

就

得到了司法機關的高度認可

。

所以

，

這一堅持

，

就是風雨無阻整整十二年

，

到現在一共六百期了

，

我的助理

會

把每一期集體會診的照片全部放在了官方網站上

，

有圖有真相

，

不像有的律所宣稱的所謂的集體討論的目的只是為了忽悠當事人

，

而我們是實打實的認真

、

激烈針對每一個刑事案件

進行

全方面的討論

，

還引來不少律師同行的參與

、

觀摩

、

學習

，

成為我們的特色亮點

。

在案件討論會上，我詳細闡述完案件之後，一位年輕律師舉手發言：

“主任，

陳華金

在擔任代理期間，接受了賭客投注嗎？

”

“發了賭博網站的連結給賭客，從這個連結進入後，賭客就可以直接參賭，

陳華金

透過抽取賭資獲取一定的費用。

”由於案卷我看過好幾遍

，

非常熟悉，這段話幾乎是脫口而出，不帶一絲猶豫。

“我認為，根據司法實踐的裁判觀點，在賭博網站上註冊為代理，但不直接接受投注，只是提供賭博網站連結的行為，應認定為開設賭場的幫助犯。”該律師胸有成竹地說。

會後，我私下找到他。

“你能把你提到的裁判依據發給我參考嗎？”他略帶詫異和激動地說：“好的主任，我馬上搜集好發給您。”

我們專注刑事案件辯護以來，刑辯風格、策略一直在改變。這得益於我們始終抱著不斷學習的心態，不斷精進提升刑辯水平，而不是躺在過往的成功案例上睡大覺、啃老本，也不是倚老賣老，把資歷、年紀放在首位。在重慶智豪，只要你說得對、說得有道理，我就一定會聽取你的意見。不在乎你年紀大小，資歷深淺。

我順著這位年輕律師提供的辯護思路向下深挖，對裁判觀點進行歸納總結

。

開設賭場的代理行為一般被細分為兩類：

（1）

擔任代理且接受投注；

（2）

在賭博網站上註冊為代理，但不直接接受投注，而是為賭博網站提供連結的。

在司法實踐中，前者被視為實施的是一種延伸的開設賭場行為，類似於設立賭場的分會場，對會員參賭的情況具有直接現實的掌控權，可能會被認定為開設賭場的主犯；後者可能被認為行為人在整個網路賭博犯罪鏈條中僅僅處於中間環節，起到輔助作用，其對賭資和賭局的控制力有限，並不起決定性或支配性作用。可能會被認定為開設賭場的幫助犯，從而認定為從犯。

就這樣，案件的突破口被這樣順其自然地打開了一大口子。因為從犯的認定

，

是量刑降檔的最好利器

。

但問題來了

，

法官含蓄表示

：

“

主犯沒到案

，

怎麼認定當事人是從犯呢

”

？

是呀

，

一般主犯在案好區分主從犯

，

主犯在逃

，

怎麼辦

，

我的腦海中立即閃現出新規

：

2020

年

7

月

31

日

釋出的司法解釋

：最高人民法院關於統一法律適用加強類案檢索的指導意見（試行）：

“一、

本意見所稱類案，是指與待決案件在基本事實、爭議焦點、法律適用問題等方面具有相似性，且已經

是

人民法院裁判生效的案件

。

”

“

三

、

類案檢索範圍一般包括：（一）最高人民法院釋出的指導性案例；（二）最高人民法院釋出的典型案例及裁判生效的案件；（三）本省（自治區、直轄市）高階人民法院釋出的參考性案例及裁判生效的案件；（四）上一級人民法院及本院裁判生效的案件

。

”

於是

，

我又開啟大資料檢索的工作

，

雖然這些一般是律師助理的工作

，

但是我的性格使然

，

還是喜歡自己來查詢和檢索

，

因為

，

檢索也是一個經驗活

，

關鍵詞和檢索方法決定了檢索的效果

，

果然

，

助理檢索了三天之後

，

非常肯定

地

說

，

主任

，

沒有相似案例

，

真的沒有

，

其實

，

我已經檢索到了一個法院

生效

的判決

，

一

模

一樣的主犯沒到案的開設賭場罪

，

到案的被法院判決認定為從犯

，

我沒有說穿

，

為了讓年輕律師提高技能和經驗

，

我又說了幾個關鍵詞和檢索方法

，

“

你再去試試

”

，

隔了一小時

，

助理興奮

地

說

，

找到了

、

找到了

，

然後

，

我給他豎起了大拇指

，

因為我知道

，

年輕人不僅需要鞭策

，

還更需要鼓勵

。

法槌一響，全場肅穆。

“

本院認為

。。。

被告人

陳華金

的辯護人提出被告人應當從輕或者減輕處罰的辯護意見

，

予以採納

。。。

判決如下

：

被告人

陳華金

犯開設賭場罪

，

判處有期徒刑一年六個月

。

”

陳華金

已經在裡面待了一年四個月了

，

這個結果相當於緩刑

了

，

就是大家所說的實報實銷

，

庭後

，

肖婷牽著小小陳跟我連忙道謝

，

告訴我從來沒想到這個獲利金額

、

賭客人數能辯護到這個結果

，

她非常非常滿意了

。

眼見塵埃落地

，

我也語氣輕鬆地告訴她

：

“

你再堅持兩個月

，

就能等到你老公恢復自由

，

一家團聚了

。

”

希望父親的這場短暫

“缺席”

，

不會影響到小小陳擁有一個幸福完整的童年

。

作者：張智勇

重慶智豪律師事務所主任、全國優秀律師

（重慶智豪律師事務所是一家專注於刑事案件辯護的專業化律師事務所，

2021

年度被國家司法部評定為全國優秀律師事務所）