在工地幹活受傷，包工頭跑了該找誰賠償？

在工地受傷，包工頭跑了，找誰要賠償？

受了工傷，具體可以要求哪些賠償？

要求賠償前，我們又要做什麼準備？

建築工地一直是工傷的高發地段，相對應的工傷糾紛也是最多的。而造成工傷的主要原因，是施工方將工程轉包給沒有資質的施工隊引起的。

特別是遇到個人包工頭，我們去申請勞動仲裁都有可能被拒絕，因為在這種情況下我們往往證明不了我們和包工頭之間存在勞動關係，更加無從談起工傷賠償了。

遇到這樣的糾紛，我們該怎麼辦呢？下面我用一個實際案例，為大家做下分析。

事情經過

老朱，江西吉安人，在臺州市某建築工地做木工工作。2018年1月2日早上7：30，老朱在工地樓梯上摔下，被診斷為胸12椎體壓縮性骨折。幸虧工友及時將他送到醫院，不然老朱下半輩子可能就要在輪椅上度過了。

不過命是撿回來了，可之後的日子老朱並不好過。接下去的2年時間裡，老朱斷斷續續接受了門診和住院治療，其中住院2次，分別為2018年1月2日至1月19日、2019年6月4日至6月14日，共計27天。

2021年7月16日，經台州市勞動能力鑑定委員會鑑定，為老朱出具了 《台州市傷殘職工勞動能力鑑定結論》，評定其傷情構成勞動能力八級傷殘。

2021年9月10日，溫州醫科大學司法鑑定中心對老朱的停工留薪期、護理期進行評定，並出具司法鑑定意見書，評定老朱誤工期210天、護理期105天。

老朱原以為憑著這兩份鑑定書，加上受傷的事實，向單位追討工傷賠償十拿九穩。

可當老朱去申請勞動仲裁的時候，仲裁委壓根就不予受理。

這是為什麼呢？

原來老朱工作的工地，是浙江某建築公司承包的。之後這家建築公司又將其中的木工部分，分包給了包工頭老張。。老張拿到這個專案，僱了老朱來工地幹活。

要形成勞動關係，必須同時具備4個要素：

1。用人單位具有用工主體資格；

2。勞動者實際接受用人單位的管理、指揮與監督；

3。用人單位向勞動者支付工資性勞動報酬，勞動者經濟上依賴於用人單位；

4。勞動者被納入用人單位的生產組織體系中從事勞動。

在這個案例中，後面3點老朱都符合了，唯一第一點不具備。老張只是一名私人包工頭，並沒有註冊單位，不具備用工資格。既然老張不具備用工資格，老張和老朱之間就不是勞動關係，勞動仲裁委自然就管不了這事了。

既然告不了老張，那直接告建築公司行嗎？也不行！老朱是老張僱的，工作是老張安排的，工資也是老張給的，和建築公司更加談不上勞動關係了。勞動仲裁委又怎麼可能受理呢？

法院審理

勞動仲裁委員會不管了，法院能管嗎？能！

上回過招，連當面申訴的機會都沒有。這次吸取了之前的經驗教訓，老朱請了一位律師，決心擺開陣勢要和建築公司好好“比試比試”。

老朱的理由：

1。人是在工作地點、工作時間受傷的；

2。法律禁止將建築工程分包轉包給不具有用工主體的個人施工，現在出了事，理應由具備用工資質的建築公司承擔。

為此老朱還找來工友，為他在工地上摔下樓梯作證。

建築公司辯解：

木工工程由包工頭老張承包，老朱是老張僱來的，出了事理應由老張承擔。

一審法院認為：

在建設工程層層轉包、分包中，具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規規定，將承包業務轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該不具備用工主體資格的組織或者自然人所招用的人員在工作中發生傷害的，因具備用工主體資格的建築施工企業的違法轉包、分包行為導致受害人無法享受工傷保險待遇，故受害人有權請求

最近一手具備用工主體資格的承包單位參照工傷的相關規定進行賠償。

簡單地說，不管專案轉包了多少次，由關係最近的一家有用工資質的單位來承擔工傷賠償。

舉個例子，A公司承建了工程，轉包給B公司，B公司轉包給C公司，C公司分包給D包工頭，D包工頭轉包給E包工頭，E包工頭僱傭的勞動者受了工傷，由C公司負責賠償。

最後，一審法院判定由建築公司承擔老朱的各項工傷賠償，合計 228,802.09元。

面對鉅額賠償，建築公司表示不服，向台州市中級人民法院提起上訴。

建築公司提出：

1。2018年1月份，工地上班時間為8點，老朱在七點三十分受傷，不在上班時間內，不應屬於工傷；

2。老朱所說的就診時間，和病歷上記載的時間相差甚多；

3。老朱受僱於包工頭老張，老張應承擔相應責任。

二審法院認為：

1。有證人證實老朱是在工地樓梯上摔下來，結合老朱的門診病歷，能夠明確老朱是早上8點前在專案工地受傷。建築公司對時間和地點有異議，但並未提供證據證明其主張，故本院不予採信；

2。建築公司將涉案的木工工程分包給不具備用工主體資格的老張，老朱系老張招用的人員，在工作中受傷事實清楚。建築公司違法分包導致老朱無法享受工傷保險待遇，老朱要求建築公司參照工傷的相關規定進行賠償合理，

該責任承擔並不要求雙方具備勞動關係，其承擔的是用工主體責任。

綜上，建築公司的主張及理由均不能成立，駁回上訴，維持原判。

汪Sir有話說

讀完這個案例，讓人不禁為老朱鼓掌，一邊要忍受病痛的折磨，一邊還要為自己討回一個公道，著實不容易。不過結果是好的，討回了近23萬的工傷賠償。

關於這起工傷糾紛，雖然不能說毫無瑕疵，但是絕對是我們學習工傷賠償很好的案例。

首先，訴訟前要做兩份鑑定

1.勞動能力鑑定

，也就是我們俗稱的工傷鑑定，先把傷情定下來，才好談賠償。工傷分為10個等級，10級最輕，1級最重。

老朱被鑑定為8級工傷，是什麼程度呢？比如發聲及言語困難、肺段切除、小腸部分切除，五官出現一定程度的損傷等等，都屬於8級工傷。

2.司法鑑定

，這是為誤工期和護理期進行鑑定，以便賠償的具體計算。

經鑑定，老朱的誤工期為210天、護理期為105天，這項鑑定為老朱提出索賠提供了有效的依據。

其次，賠償專案有哪些？

1.醫療費、康復費、傷殘輔助器費用

如果單位為員工繳納了工傷保險，這些費用由工傷保險基金全額承擔，如果單位沒有買，則由單位全額承擔。本案中，建築公司需要承擔老朱的醫療費47500。93元。

2.停工留薪期工資

這筆錢不管單位有沒有為員工買工傷保險，都是由單位出的。工資標準為工傷前12個月平均工資，一般停工留薪期不超12個月，傷情嚴重或者情況特殊，可向當地勞動鑑定委員會申請再延長12個月。

本案中，老朱的停工留薪期鑑定為210天。但是這裡

老朱有一點失誤

，老朱主張自己月薪8000元，但是無法提供像銀行流水之類的工資付款記錄來證明，最後法院依據2018年全省社會平均工資182元/天予以計算，合計停工留薪期工資38220元。

3.一次性傷殘補助金

這筆費用同樣應由工傷保險基金承擔，如果單位沒為員工買工傷保險，由單位承擔。一次性傷殘補助金，是依據工傷等級來確定的。

本案中，老朱被鑑定為8級工傷，一次性傷殘補助金為11個月工資。最後按182元／天×30天×11個月=60060元

4.傷殘津貼

如果工傷鑑定為1-4級，勞動者退出工作保留勞動關係，退出工作崗位，由工傷保險基金按

月發放傷殘津貼。

如果工傷鑑定為5-6級，保留與用人單位的勞動關係，由用人單位安排適當工作。難以安排工作的，由用人單位按月發放傷殘津貼。

本案中，老朱的工傷沒有這麼嚴重，不享受傷殘津貼。

5.生活護理費

有沒有生活護理費，有多少生活護理費，都需要勞動鑑定委員會予以鑑定，標準為當地上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。有購買工傷保險，護理費由工傷保險基金支付，沒有買工傷保險，由用人單位支付。

本案中，老朱的護理期被鑑定為105天，最後拿到10956元。

6.住院伙食費

伙食費的標準，依據各省市《**省工傷保險條例》。浙江省的伙食費為當地最低工資的35%，老朱最後拿到783元。

7.一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金

工傷5-10級，勞動者提出要與單位解除勞動關係，由工傷保險基金支付一次 性工傷醫療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業補助金。

這兩項補助金和傷殘補助金一樣，也是依據工傷等級折算成幾個月工資補助給勞動者，各省標準可能會略有出入，詳見《**省工傷保險條例》。

本案發生在浙江台州，按照浙江省的標準8級工傷，一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金均為7個月工資。

由於老朱無法證明工資，按用工關係終止時上一年度浙江省在崗職工年平均工資61099元計算，61099元÷12月×7月=35641。08元。老朱這兩筆補助金合計為71282。16元（35641。08元×2）。

8.鑑定費

工傷鑑定費，在買了工傷保險的情況下，由工傷保險基金支付。如果沒買，由用人單位承擔。

司法鑑定費，由法院酌情處理。本案中，老朱的司法鑑定費700元，由老朱先行墊付。最後老朱承擔20%，公司承擔80%。

除了以上費用之外，工傷保險基金還要承擔的費用有異地就醫的交通食宿費、因工死亡由其遺屬領取的喪葬補助金、供養親屬撫卹金和因工死亡補助金。如果單位沒買工傷保險，這些費用由用人單位承擔。

寫在最後

過去很多農民工兄弟喜歡收現金，其實這對以後的舉證很不利。比如案中的老朱，本來月薪8000元，因為收的是現金，既拿不出勞動合同，也拿不出收款記錄，最後法院只能按社會平均工資為他計算賠償。

此外，不管是全職，還是兼職，一定要用人單位為我們購買工傷保險。

工傷賠償，是一個很大的話題，無法在一篇文章中把所有細節都說明白，我暫時先透過這個案例為大家講述一個輪廓吧。後續我再寫幾篇文章，作為補充。

如果大家對工傷有什麼疑問，歡迎在評論區留言。

這是一起真實的案例，案號：（2022）浙10民終90號。有興趣的朋友，可以上中國裁判文書網，輸入案號檢視完整經過。