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訴訟業務辦理全流程16個實務要點梳理,萬字乾貨,建議收藏

由 法律名家講堂 發表于 遊戲2022-09-25
簡介初步形成代理方案在完成事實基本固定、證據材料分析、法律檢索工作後,律師應當初步確定代理方案,方案可以是以法律意見書、案件分析報告形式,也可以是大體的代理思路

起訴人是幹什麼的

以下文章來源於星球上的小玫瑰 ,作者lux小法師 轉自:iCourt法秀

本文版權歸作者所有,轉載僅供交流學習,如有異議請私信聯絡刪除

訴訟業務辦理全流程16個實務要點梳理,萬字乾貨,建議收藏

本文結合筆者實務經驗、訴訟辦理實務課程筆記、熱心同行的建議,以律師辦理訴訟業務為主題,從

委託、庭前、庭審及案件管理四個階段

,整理歸納各階段辦理要點,供大家參考。

一、委託階段

1。 接待當事人

事先和當事人協調好面談時間,地點最好是在律所並提前和行政前臺預訂會議室,透過微信、電話、郵件等告知律所地址資訊。

提醒當事人面談之前帶好相應檔案材料,原件最優。

對於有意向的法律諮詢,事先做好法律關係圖、檢索報告等。

律師引導當事人一問一答的形式最好,先了解當事人訴求,再詢問案件事實,在現有材料的基礎上給出初步法律建議及訴訟代理方向。

做好接待會談筆錄,基本內容應包括:時間、地點、人物、當事人真實的委託目的,重點記錄案件事實發生背景及經過、主體關係等。會談結束後經當事人確認無誤後簽名。

初步篩選當事人提供材料,並核實來源,初步判斷能否作為本案證據。全部材料掃描影印留存,應出具接收材料書面清單,儘量不儲存原件,如接收原件,返還時也應當出具檔案返還確認清單。

製作現有材料及後續補充材料清單,便於後續回顧案件,避免細節遺漏。

【工作提示】

該階段最好是律師掌握談話過程的節奏,以當事人的合理訴求為基礎,提出令人信服的專業意見。如當事人堅持追求不合理的訴訟目標,謹慎接受委託。

獨立接待當事人前,應當初步瞭解案由,事前完成檢索工作,事中重點了解案件事實,不過多作出法律結論。對於重點事實及細節注意詢問清楚,切勿模稜兩可。

2。 報價及收費

預先準備好報價依據檔案,具體包含當地律協釋出的律師收費管理辦法、律所自主定價收費依據。

收費方式主要分為:固定計價、風險代理收費、計時收費。注意風險代理收費的例外情況。選擇風險代理收費須慎重。

收費後及時為當事人開具發票,電子版掃描留存,紙質版及時送達給當事人。

【工作提示】

對於有委託意向的諮詢面談,可事先將律師費計算出來,給出當事人一個相對固定的報價範圍。面談時可將計算依據、計算過程展現給當事人,以獲得信任感。

如案件可能涉及多個訴訟階段程式,對於一審、二審、再審、執行每個階段分段收費,應充分告知當事人。有必要的情況下,可採取計件方式收費。

3。 辦理委託手續

接收正式委託前,須進行所內利益衝突審查。如存在利益衝突,則需要告知當事人,並徵得當事人的有效豁免函。

事先準備好電子版、紙質版委託材料:律師聘用合同/委託代理協議、授權委託書、律所公函,各一式二份。律師聘用合同中須明確送達地址,委託書註明代理律師聯絡方式。

當事人身份證明材料:自然人居民身份證、法人及其他組織營業執照及法定代表人證明、法定代表人身份證明,各一式二份。

如透過郵寄材料,則須向當事人提供材料清單,註明材料名稱、份數、備註事項。依此類推,可做好起訴材料清單、答辯材料清單。註明:郵寄地址和聯絡人資訊。

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風險告知書等其他材料。接受委託前也應當充分告知訴訟風險,不做勝訴承諾。

【工作提示】

該階段常見低階錯誤,將當事人訴訟地位、管轄法院列錯。根據一審、二審、再審等不同程式,委託人的訴訟地位稱呼不同。例如將二審中的上訴人寫成原告。地域管轄按照《民事訴訟法》及相關司法解釋確定,級別管轄根據案件訴訟程式及當地不同層級法院設定確定。

律師聘用合同表述應無歧義,尤其是在起草風險代理條款時,為避免發生爭議,要準確約定不同訴訟結果下律師費如何支付。例如代理被告這一方,原告撤訴情況下如何支付律師費,都需要預先約定。

授權儘量選擇一般授權,如須特別授權,須先向當事人解釋說明,並徵得其同意。授權範圍要清楚列明授權事項,不能只寫明“一般/特殊授權”。如有必要,轉委託也須得到當事人授權,並在授權委託書列明。

二、庭前階段

1。 收案准備工作

委託手續完成後,及時建立微信群或郵箱群,用於今後工作的溝通。

和當事人確認是否需要申請訴訟財產保全、證據保全、鑑定評估審計等。

查詢雙方當事人的工商登記資訊,確保名稱正確無誤。常見錯誤示例:X有限責任公司寫成X有限公司。

確認是否屬於法院主管及管轄法院,是否存在仲裁協議等。

審查訴訟時效、除斥期間是否經過,並充分向當事人釋明。

【工作提示】

上述準備工作也可提前在正式委託面談前完成。

2。 證據收集及分析

收集階段:委託階段完成初步證據收集,所有材料均應形成 PDF 檔案,及時儲存;立案前完成基本補強證據收集,向委託人出具書面補充證據清單;對於無法自行收集的證據應立案後向承辦法官申請調查令。

取證途徑:當事人自行取證、律師取證、法院依職權取證。

收集方法:向第三人、第三方機構等取證、現場勘察、實地考察、電子資料公證保全。

證據分析:事實上在收集證據的過程中,也是對證據材料篩選、排列組合的過程。證據分析應從宏觀、微觀角度把握,將證據和事實一一對應,重要證據要審查全面,不遺漏細節。反覆推敲,總會有新發現。最後形成專門的證據分析報告。

證據整理:外文類證據需要體現翻譯成中文版本,影像錄音等證據,要提前燒錄光碟,並形成文字稿。對於監控影片,文字稿可先簡要描述事情大致經過。錄音材料可藉助語音轉換工具初步形成文字稿,再進行人工校對。

【工作提示】

除了書面分析現有證據材料,不要忽視實地現場考察的取證渠道。例如:建設施工合同糾紛中,去一次施工現場有利於深入瞭解案情,涉案工程的施工現狀,所涉及哪些主體等等。同時也方便取證,如施工現場的專案牌、工程何處存在質量問題。可通過錄取影片方式上傳至第三方軟體公證留存。

法院依職權取證範圍原則上不超過當事人自行取證的範圍。

3。 法律及案例檢索

檢索方法沒有訣竅,選自己順手的檢索工具、軟體。用心用心再用心。

檢索順序:先找法條,在對案涉法律法規已有概括性認識的前提下,理解後再檢索案例。

法律條文檢索有面有點:從法律、司法解釋、地方性法規、管理辦法、各地高院指導意見等等。

案例檢索把握類案要點:同一案由、訴訟請求、爭議焦點。優先選擇同一法院的案例。注重同類案件的精細研讀,對於有典型價值的案例,也可後續提交法院參考。

無效檢索的根本原因:沒有方向,無法固定檢索關鍵詞。解決辦法:對某一大類的法律問題,透過日常零散的檢索形成思維體系,利用 Excel 表建立自己的檢索庫,提高今後檢索效率。

常用的檢索網站建立網頁收藏夾,並進行分類:法律法規檢索、案例檢索、主體資訊檢索、行業專業網站等。

【工作提示】

強烈建議先檢索所有相關的法律法規後,再去檢索案例。為避免重複檢索,可將檢索到有用的資訊統一彙總。可借用檢索網站→建立收藏夾→關鍵詞命名形式儲存。

具體法律條文依據等可整理形成 Word 版,支撐己方觀點的指導案例可提前列印,為庭審提前做準備。

4。 初步形成代理方案

在完成事實基本固定、證據材料分析、法律檢索工作後,律師應當初步確定代理方案,方案可以是以法律意見書、案件分析報告形式,也可以是大體的代理思路。主體內容大致包括:

概述基本事實:以時間線形式展現。對於時間跨度長的複雜案件,可藉助大事記、時間軸、視覺化圖表列明事實。

分析訴請、答辯要點。例如:代理被告方,先著重分析原告的訴訟請求、事實及依據,後確定可能的抗辯要點。

預判本案爭議焦點

法律依據。列明與本案相關的法律依據,以及存在哪些法律適用爭議。

案例分析(如有必要),不是所有案件都必須進行類案檢索分析。

作出可行性結論

【工作提示】

學會根據訴訟地位的不同,轉變訴訟代理思路。代理原告,以攻為守,重點要尋找訴請的支撐依據。而代理被告,則以防為首,重點找原告方的漏洞。確定代理方案/思路多斟酌、比較選擇,代理觀點首先要說服律師個人,才能令委託人信服。

一份完整及格的案例分析報告,必須要有結論。實習律師在該部分工作的常見錯誤,什麼都分析,就是沒有一個結論,或者有結論,但不夠明確。學會以問題為導向,以解決問題找到答案為終極目標。

5。 訴訟材料準備

此處的訴訟材料須基本滿足立案要求,建議製作一個訴訟材料清單,便於正式案前做最後一步審查。訴訟材料主要分為幾類:委託手續材料、當事人身份材料、必備法律文書材料、送達地址確認書及勝訴銀行賬號等。

委託手續材料:所函、授權委託書、律師執照。

當事人身份材料:企業—營業執照副本、工商資訊報告、法定代表人證明及身份證影印件;自然人—身份證影印件、居住證影印件等。

必備法律文書材料:民事起訴狀/上訴狀、民事答辯狀、反訴狀,這幾類都屬於法院必讀的文書,尤其要重視,內容定稿前需和當事人充分溝通。部分地區法院要求:原告為法人或其他組織的,起訴狀應當加蓋單位公章,並有其法定代表人或主要負責人的簽名或蓋章。

訴訟保全申請書、保函材料。

證據目錄及證據材料,單個證據按照證據目錄對應序號和名稱命名。完整證據須進行編頁,頁碼選擇在右下角。證據材料按照分組用長尾夾整理,頁數少則使用訂書機裝訂,沿 A4 紙等腰對角線裝訂。

書面質證意見,質證意見圍繞證據真實性、合法性、關聯性及證明事項、證明力大小展開。

【工作提示】

所有訴訟材料按照 N+1 份數準備,全部 A4 紙單面列印。

常見的文書模板,建議收集後建立專門的資料夾儲存。

建議大家在工作過程中反覆思考,文書寫作方面自身存在哪些缺點,有意識地去改變,搭建好每種文書寫作的思維邏輯。只有自己總結的,才完全屬於自己,運用起來也是得心應手。

6。 立案

立案材料:委託手續材料、雙方當事人主體材料、起訴狀/上訴狀/再審申請書、證據目錄及證據材料。

網上立案注意點:不漏材料、儘量以彩色 PDF 檔案格式、證據材料電子版按照目錄序號+材料名稱命名,並按照順序上傳。

立案受理後,在收到法院受理通知書等材料後,應當及時將材料傳送給當事人,提醒當事人按照繳費通知單載明時間繳費。切記繳費憑證要儲存電子版留存。

立案分配承辦法官後,要及時記錄法官、書記員姓名及聯絡方式。

郵寄紙質版材料,要在備註欄註明案號及當事人資訊。材料較多情況下,可附一份郵寄材料檔案清單。

【工作提示】

如今大多地區法院均支援網上立案、郵寄立案及線下立案。網上立案常常成功率低於線下立案。提高網上立案成功率,則是實習工作中最應當關注的問題。不同地區關於材料準備的要求具有差別,面對跨省市立案要提前瞭解清楚。可將不同法院的特別要求整理在一個文件裡,作為立案的注意事項。

7。 保全

保全分為:訴前保全、訴中保全。訴前保全通常適用緊急情況,申請的條件也較為嚴格。訴中保全是在法院立案後申請。一般網上立案時即可上傳訴訟保全申請書。

申請保全所需材料:訴訟保全申請書、財產線索資訊、擔保書/保險公司保函材料等。如現金擔保須繳至法院代管賬號,實物擔保須提供對應登記資訊。

證據保全主要包括:公正保全、申請法院保全。如微信聊天記錄、錄音錄影可選擇在公證處進行公正保全。對於存在滅失風險證據提前向法院申請證據保全。

【工作提示】

申請財產保全要充分考慮案件可能出現的結果,如有保全必要,可提前和保險公司取得聯絡。

保全裁定下達後,保全裁定書、保全結果通知單等材料務必保留並及時存檔,該資訊對於後續執行程式也十分重要。

三、庭審階段

1。 庭前準備工作

閱卷。如代理二審或再審案件,應提前聯絡法院閱卷,對以往案件情況充分了解。

重新審視案件分析報告、證據分析報告。

梳理庭審材料,查缺補漏。主要有:紙質版訴訟材料、補充證據、庭審提綱、法律依據、典型案例。對於事實複雜的案件,可準備視覺化圖表檔案等。

庭審提綱主要作用是梳理代理思路,包括:基本事實梳理、開庭陳述、相互發問清單、爭議焦點及對法庭可能提問的預測及迴應等等。

補充證據儘量在庭審前一週遞交法院,避免出現延期質證的情況,提高庭審效率。

如有必要申請證人出庭,須開庭前向法院提交申請書,同時確保證人可準時到庭。

在案件有必要調解的情況下,徵求及尊重當事人的意見,提前擬定初步調解方案。

研讀類案,觀看審理法官的庭審影片,瞭解承辦法官的開庭風格,分析法官關注的主要問題等。

召開庭前會議,向當事人再次確認案件事實細節,溝通代理思路。收到法院傳票後,第一時間告知當事人,與其確認是否出庭,並視情況進行開庭輔導。

準備庭審提綱,主要包括案件的爭議焦點、向對方發問的問題,以及對方和法庭的問題,如何回答等。

【工作提示】

庭前所有的法律文書,均是為庭審實戰做準備。只有庭前準備充分,才能達到最好的庭審效果,而書面材料的內容及觀點,律師必須構建清晰的思路,運用簡潔有力且相對口語化的方式,貫穿於整個庭審表達。

在正式開庭前一週,律師至少要將所有材料再仔細分析 1-2 遍,一是為了溫故而知新,二是檢查錯誤漏洞以便及時更正。

2。 正式庭審階段

做好全程的庭審記錄。主要包括:出席人員、雙方的觀點及證據、法院的提問及關注問題、庭後需準備的工作內容等等。庭審後在此基礎上形成書面庭審報告。

如有證人出庭,開庭前務必和法庭說明。證人不能旁聽。

庭審表達不要照搬複述起訴狀、答辯狀內容,要將代理觀點以幾個論點形式傳達給法庭。

要明晰庭審每個環節的作用,尤其注意法庭辯論環節和發問環節,儘可能避免重複表達。

重視法官的釋明,尤其是關於訴訟請求、訴訟主體的釋明。法官總結爭議焦點時,對照庭前準備的焦點問題發表意見。面對法官提問,儘可能正面如實回答。

重視庭審筆錄,對記錄有異議及時向法官提示,要求更正,庭審結束後要拍照留存。

【工作提示】

庭審開始前將材料擺放整齊,輔助律師應做好庭審記錄工作,便於庭後製作庭審報告以及準備下一步工作。

庭審表達要簡潔有力,語調儘可能做到不緊不慢,適時注重和審判法官的眼神交流。

3。 庭後階段

庭後要根據庭審整體情況,調整代理詞。代理詞不能照搬此前起訴狀和答辯狀等觀點,須系統性整合代理意見。主要圍繞三個方向:迴應法庭庭審中的關注問題、圍繞爭議焦點作出己方代理意見、對原有代理意見進行修正或補充。儘可能庭後 3 日內提交。

庭後如需補充證據,應嚴格按照法院庭上要求期限提交。同時補充證據,標題處應註明“補充證據一、二”等字眼,證據序號須和此前證據保持連續。考慮到補充證據一般可能不會再次開庭質證,通常會採用書面質證方式,補充證據的證明目的應當儘可能詳實,尤其是涉及到案件背景資訊也要補充列明。需要法庭著重注意內容,可在證據目錄、證據材料中作出提醒標記。

庭後仍應保持和法院的溝通、聯絡,及時根據案件進展,向法官反映當事人的合理訴求。例如:何時下達判決書、訴訟費退費進展、庭後促成和解等等。

庭後需進行總結工作,製作庭審報告。報告內容主要可包括:對方及代理律師的出庭情況、雙方的主要觀點及證據、法官對案件整體的關注點、案件訴訟風險的判斷、下一階段工作安排計劃等。反思庭審是否達到預期效果,是否需要採取補救措施。

庭後要及時向當事人通報庭審情況,可採取電話、面談等方式,主要就庭審報告的核心內容進行報告,解答當事人的疑問。同時告知下一階段的工作安排、以及需要當事人配合的工作內容。

收到任何案件判決、裁定,應將電子掃描版傳送給當事人,並在文書上標註具體送達時間及方式。一審判決書下達後,初步審視和預期目標是否存在差距,在徵求當事人的意見後決定是否啟動上訴程式。

【工作提示】

開完庭後的收尾工作同樣至關重要,律師代理工作應當是貫穿訴訟流程全過程,每個階段的工作都有對應的價值。頭尾過程均不能忽視。

注重庭審反思總結,精進業務能力,律師的執業水平才會逐步拔高。建議每個案件都做一個結案總結表。(代理過程中的難點在於哪裡,當時如何解決、今後如何最佳化,由個案延伸碰到類案辦案思路等等)

四、案件管理階段

1。 個人/團隊工作總結

工作總結對個人或團隊而言,都是代理工作收尾階段最重要一環。主要包括:歸檔、案件小結、案例分析、個人總結反思。

歸檔需要根據卷宗目錄依次歸檔,卷宗目錄一般按照案件委託流程、代理流程等時間節點順序製作,例如:律師合同及收費憑證、委託手續、起訴狀、閱卷筆錄、當事人談話筆錄、財產保全申請及裁定、證據目錄及證據、質證意見、答辯狀及對方證據材料、代理詞、一審判決書及裁定等。(注:一審二審再審原則上分別歸檔。如有案件小結建議順序排最前。具體可參照司法部、國家檔案局《關於印發<律師業務檔案立卷歸檔辦法>和<律師業務檔案管理辦法>的通知》)

對案件進行全盤分析,形成知識管理。可圍繞各個主題進行實務文章寫作,小到個案中的法律適用問題,大到類案的辦案指引等。

工作總結則是個人心得體會的具象化,即應當包括專業性問題的思考:代理方案/訴訟策略的選擇、法律條文的理解,也應當包括工作上失誤的反思,後續工作如何改進等等。

【工作提示】

卷宗目錄、案件小結如律所沒有對應模板,可自己製作模板,今後工作中不斷進行最佳化修正。

團隊工作總結,主要是在領取相關判決書後,對案件結果進行全面、客觀分析。

個別律所會在歸檔後向當事人也遞交一份完整案卷副本,個人認為這種做法十分值得借鑑學習。

2。 經辦案件整體管理

整體原則:採用清單表達、事事留痕。建立工作日誌表、案件總檯賬、個案臺賬。建立每週大致日程安排、每天待辦事項清單。留存工作底稿,記錄案件每項工作內容,大到文書完成進展、小到和法院電話跟進。

建立經辦案件情況記錄表,大分類:訴訟案件、保全案件、執行案件,小分類:案件當事人、案由、案號、管轄法院、法院及書記員聯絡資訊、開庭資訊/保全執行結果及到期日、案件進展(立案、材料提交、和當事人法院溝通反饋等)、備註欄。

建立常法顧問服務記錄表,詳細記載提供法律服務專案、服務時長等。同時建立一個合同管理統計表,主要管理事項包括合同起草、稽核、修改、翻譯等。主要列明:當事人資訊及要求、工作任務、接收日期、完成日期、客戶反饋內容。如是合同修改、可簡略註明修改要點。

建立專門快遞記錄表,按月依次排序,例如:表格抬頭XX年X月快遞記錄明細表,主要專案包括:寄送日期、快遞單號、寄送事項、收件人、簽收日期。一些細節:單號註明快遞公司簡稱(EMS、SF),寄送事項列清楚:當事人XXX—訴訟材料(起訴狀、代理詞),收件人資訊應寫明XXX法院XX法官。

【工作提示】

善用表格記錄及整理案件情況資訊,對工作內容進行視覺化整理,有助於提高工作效率。這裡的表格沒有標準模板,大家可根據個人習慣製作,並不斷最佳化。

清單化管理貫穿於整個訴訟業務工作,向當事人提供清單,目的是便於其明確材料有什麼、如何準備。如:待補充材料清單、郵寄材料清單等。為自己建立訴訟材料檔案清單,便於隨時檢查。

3。 個案針對性管理

所有訴訟案件都需要建立專門的資料夾,可命名為:日期+當事人+案由。再細分資料夾,如下圖所示:

訴訟業務辦理全流程16個實務要點梳理,萬字乾貨,建議收藏

提交法院的所有文書均需要掃描成電子版本存檔,尤其重要。反覆修改的文書材料,需要重新命名,標註日期及第幾版本( v1、v2 )。

可建立一個針對個案進展的詳細記錄表格,標註案件重要等級(緊急、高、中、低),列明每項工作內容完成情況。

建立日常彙報工作制度(對外),重視和當事人的溝通聯絡,提高溝通主動性。彙報主要包含階段性工作報告(周/月)、結案報告。主要目的是將近期案件進展、律師的工作內容等反饋給當事人。

律師函可單獨建立資料夾,留檔儲存(初稿版、定稿版、蓋章版),快遞單上註明律師函的主體內容(催款函/解約函),寄件單留存影印掃描一份,和對應律師函放在一起。及時查詢物流資訊,截圖儲存列印留檔。

【工作提示】

所有收寄材料都需要掃描存檔,涉及重要事項律師函有必要的情況下,可採用錄影形式記錄裝袋過程。

養成儲存備份習慣,利用行動硬碟另存工作檔案。微信檔案未及時接收 7 天將會被清理,工作檔案及時接收收藏。如有條件,可選擇自動備份軟體,可隨時備份桌面資料夾。

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